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刑事辩护业务中的策略技巧与注意事项         
刑事辩护业务中的策略技巧与注意事项
[ 作者:佚名 | 转贴自:互联网 | 点击数:2597 | 更新时间:2010-11-16 | 文章录入: ]

刑事辩护业务中的策略技巧与注意事项

刑事辩护业务中的策略技巧,我将其概括为十个方面。

其基本内容大体上有两个层次:第一个层次,是刑事辩护的总体策略,包括两种选择:(1)无罪辩护与罪轻辩护(又称颠覆性刑事辩护与非颠覆性刑事辩护);(2)实体性刑事辩护与程序性刑事辩护。第二个层次,是刑事辩护的具体技巧,包括以下八点:(1)宏观上抓住主要矛盾(辩护词排序);(2)处理好辩护律师与被告人的互动技巧(如律师进行无罪辩护、被告人客观陈述事实但是“认错悔悟”,被告人也可以直接承认有罪或者不直接承认有罪)。(3)精心安排处理好调查取证;(4)最大限度地重视庭审质证,庭审质证时坚持寸土必争;(5)竭尽全力安排好法庭辩论,紧扣重点核心,捕捉控方弱点与辩方亮点;(6)大胆地对法律及司法解释进行“合理解释”,对确实存在问题的司法解释予以否定;(7)善于说大话、套话(法律格言)、比方,增强辩护感染力;(8)被告人最后陈述技巧。

下面具体谈谈这些辩护策略技巧的十个方面问题:

(一)无罪辩护与罪轻辩护

刑事辩护业务中的具体案件,首先需要确定的策略问题,就是根据具体的案件情况恰当地确定:无罪辩护还是罪轻辩护。

确定原则是:只要实体上存在不构成犯罪的因素,如不具有社会危害性或者社会危害性不大的案件,不符合犯罪构成条件的案件,就应当进行无罪辩护;只要可能做无罪辩护的案件,坚决不做罪轻辩护。

不具有社会危害性或者社会危害性不大的案件,如安乐死案件(陕西汉中的蒲连生医生实施的安乐死案件)、法律规定不明确的案件(如李方平不作为杀妻案件、李巧莲生命权紧急避险案件)、特殊的重婚案件(湖北“背夫出嫁案件”)、轻微的寻衅滋事案件、轻微的过失犯罪案件(眉山市仁寿县警察失职致使在押人员脱逃案件)、数额不大的内部盗窃案件和未成年人盗窃案件等,就属于不具有社会危害性或者社会危害性不大的案件,应当进行无罪辩护。

例如:(李某某杀妻案):李某某和肖某自由恋爱结婚,后因家庭琐事,两人逐渐产生矛盾。2002年7月17日早,两人又因为琐事吵了一架。当天下午6点,在外面折腾了一天的李氏夫妇精疲力尽地走在回家的路上,肖某向丈夫提出歇息会再走,但李某某并没有理会,只管自己一个劲地往前走。见丈夫对自己的要求无动于衷,肖某跑上去就和李某某抓打了起来。几个路过的行人见了,赶忙把夫妇两从抓打中劝解拉开,两人才住了手。李某某再次赌气抛下妻子一个人离开了,刚没走出多远,后面就有人喊李某某:"你妻子投水了,快回来救人啊!"尽管听到路人们的呼救声,李某某无动于衷地回答道:"是她自己跳的水,我又没有推她下去,关我什么事?"已经被妻子的吵闹弄的伤透了脑筋的李某某平,就这样头也不回地走了。肖某被一位路人救起,送到附近的医院去抢救,但因抢救不及时,告别了人世。妻子投水后袖手旁观不去实施救助的事情,很快传到了肖家父母那里,老两口到派出所报了案,请求依法惩治李某某冷漠无情的不救助行为。

2002年7月30日,重庆市万州区天城公安分局以涉嫌故意杀人罪,将李某某平刑事拘留,2002年8月19日,重庆市万州区人民检察院以涉嫌故意杀人罪向万州区人民法院提起了公诉。2002年11月29日,重庆市万州区人民法院对本案审理认为,李某某与肖某虽是夫妻关系,但认定李某某对肖某的投水自杀负有法定的救助义务缺乏法律依据,肖某的死亡也并不是李某某的不救助行为直接导致的。法院作出一审判决,李某某无罪。

不符合犯罪构成条件的案件,如几起合同诈骗案件、张德军见义勇为案件、李某手机欠费案件、都江堰夏某贪污案件、成都市绕城高速公路建设公司总经理周某某挪用资金案件、眉山市广播电视局徐某某私分国有资产案件、“秦中飞、刘海洋、肖永灵案件”等。

但是,有些案件犯罪事实清楚、证据确实充分,就只能做罪轻辩护,既切合实际又有利于被告人的合法利益。罪轻辩护中的关键,是要寻找和收罗免除处罚、从轻或者减轻处罚的情节,包括法定情节和酌定情节,都要充分地予以列举和论证。例如,在辩护词或者法庭辩论中,要总结性地说明诸如“被告人具有以上两个法定从宽处罚情节和三个酌定从宽处罚情节,显然应当依法如何如何从宽处罚、如何如何判决处理”等意见,以极大地提示合议庭。

(二)实体性刑事辩护与程序性刑事辩护

所谓实体性刑事辩护,是指针对案件有关刑事实体问题所进行的抗辩,以行为人的行为在实体上不构成犯罪、存在从轻、减轻或者免除处罚情节等为由,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除刑事责任的材料和意见。所谓程序性刑事辩护,是指在刑事辩护中以侦查机关、审查公诉机关、审判机关以及其他有关部门的调查取证、侦查行为、审查起诉、审判活动等程序违法为由,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除刑事责任的材料和意见。

应当说明的是:第一,无论是实体性刑事辩护还是与程序性刑事辩护,都可能是颠覆性刑事辩护或者非颠覆性刑事辩护,即无罪辩护与罪轻辩护。第二,实体性刑事辩护与程序性刑事辩护往往可以交叉运用、同时并用。例如,广安刘某某故意伤害案件,其取证上存在的问题及其说明,就是交叉运用了实体性辩护与程序性辩护策略,得到了法官的当庭支持(尽管是有限的支持)。再如,有些毒品犯罪案件,运用“警察圈套”原理进行程序性辩护,有时也能达到很好的辩护效果。

(三)宏观上抓住主要矛盾

针对具体的案件情况,应当恰当确定案件的主要矛盾和辩护的重点,其中包括辩护词排序安排等。这里可能有两个问题:一个问题是,总体上是几个罪、几个问题,从而确定哪个罪或者哪个问题是主要矛盾,要集中火力猛攻;二个问题是,针对具体某项罪名指控,要恰当地确定哪个要件、哪个辩护点是最关键的且最容易为法官所接受的,也要集中火力猛攻。

我用几个例子来说明。(1)眉山市广播电视局徐某某涉嫌贪污、私分国有资产、隐匿销毁会计帐簿案件。审查起诉阶段的技巧是:猛攻贪污,兼顾其他辩护;审判阶段的技巧是:猛攻私分国有资产,兼顾隐匿销毁会计帐簿。因此,我们的律师意见书和辩护词,在排序上和论证重点上就完全按照上述安排来进行。(2)都江堰市夏某贪污案件。紧密围绕公司资产、公务员身份等方面进行辩护,其他仅仅是顺带说明。(3)云南玉溪市徐某某合同诈骗案件。紧密围绕着履行了合同义务、不存在主观故意和客观行为来辩护,反复渲染强调。(4)成都市新都区廖某合同诈骗案件。紧密围绕有实际履行能力进行辩护。(5)成都市某大型投资集团有限公司董事长张某某合同诈骗案件。紧密围绕着张某某不是合同一方当事人、没有利益关系,而所谓的被害人6个自然人根本不是合同一方当事人等进行辩护,兼顾其他。

(四)处理好辩护律师与被告人的互动技巧

一般来说,辩护律师和被告人可以完全一致进行辩护,但是,有些案件由于各种复杂原因而并不明朗,如果完全做无罪辩护,又担心被定罪后得不到从宽处理;如果做有罪辩护,又于心不甘且担心法院判决无罪。这是,就需要处理好辩护律师与被告人的互动技巧,例如律师可以进行无罪辩护,但是让被告人客观陈述事实且“认错悔悟”,被告人甚至也可以直接承认有罪或者不直接承认有罪,达到周全无错的效果。

例如:眉山市仁寿县警察失职致使在押人员脱逃案件;东坡区徐某某私分国有资产、隐匿销毁会计帐簿案件;

(五)精心安排处理好调查取证

刑事辩护必须依法、依证据,因此调查取证就十分关键。可以说,只要证据有利,辩护就可能成功,因此,必须精心安排处理调查取证工作。同时,又要注意风险,不能违法,尤其要防止刑法第306条文的威胁。有的辩护律师根本不取证,其实这是很不负责任的做法。

例如:内江市赵某某涉嫌贪污案件,律师的调查取证工作就具有十分重要的作用;再如,东坡区徐某某私分国有资产、隐匿销毁会计帐簿案件,律师调查取证工作奠定了整个案件辩护成功的重要基础;再如,成都市某大型投资集团公司董事长张某某合同诈骗案件,律师取证是检察院最终作出不起诉决定的关键;再如,成都市新都区廖某合同诈骗案件,律师取证也是辩护成功的十分关键的工作。

(六)最大限度地重视庭审质证,庭审质证时坚持寸土必争

理由说明。

例如:广安刘某某涉嫌故意伤害案件的质证;

都江堰市夏某贪污案件的法庭质证;

南充市生产销售伪劣种子案件的质证、证人老大爷问题;

(七)竭尽全力安排好法庭辩论,紧扣重点核心,捕捉控方弱点与辩方亮点

理由说明。

例如:见义勇为张德军案件、广安刘某某故意伤害案件、成华区未成年人陈某某盗割通信线路案件(围绕一罪与两罪、如何处罚问题)

(八)大胆地对法律及司法解释进行“合理解释”,对确实存在问题的司法解释予以否定

理由说明。

例如:成都市李某手机欠费案件、眉山市仁寿县警察叶某某失职致使在押人员脱逃案件(针对造成严重后果的理解问题)

(九)善于说大话、套话、比方,增强辩护感染力

理由说明:大话(当前形势和政策,如现实国家的社会主义和谐社会、社会主义法治理念教育、宽严相济刑事司法政策)、套话(法律格言)、会打比方,增强辩护感染力。

例如:成华区未成年人陈某某盗割通信线路案件(最高院的司法解释,适用缓刑);

广安刘某某涉嫌故意伤害案件(社会主义法治理念、和谐社会、宽严相济政策);

针对真实印章的伪造公文案件:真实公章与私生子;

针对双重管理权限的说明:新都区石板滩水电站与中华人民共和国审计署驻成都办事处

(十)被告人最后陈述技巧

内江市赵某某涉嫌贪污案件;

东坡区徐某某私分国有资产、隐匿销毁会计帐簿案件

眉山市仁寿县警察叶某某失职致使在押人员脱逃案件

     总之,刑事辩护是一项综合运用各种知识、策略和技巧的智力活动,必须全面考虑、综合权衡。我上面所讲的这些策略技巧仅仅是其中一些个人的感受和体会,供各位同行参考。

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